構建和諧社會背景下考量恢復性司法

　　編者按 恢復性司法作為一項在世界范圍內興起的刑事司法革新運動，在國外的司法實踐中已經顯示出了較強的生命力。近幾年來，我國一些地方在非制度層面探索的平和司法、社區矯正等都帶有“恢復性司法”的特征。但是，一項制度的移植與建構，需要有文化的吻合、觀念的準備以及法律制度相協調，恢復性司法模式的實施及效果更取決于本國的具體

　　名詞解釋：恢復性司法

　　恢復性司法作為一種新型刑事司法模式，發端于二十世紀七十年代的北美，目前已為世界各國廣泛采用。恢復性司法以恢復原有社會秩序為目的，著重于對被害人、社會所受傷害的補償以及對犯罪行為人的改造，是對犯罪行為作出的系統性反應。相對于傳統的刑事司法模式而言，恢復性司法是一種全新的犯罪處理方式，符合當事人權益保護的國際潮流。

　　全面看待恢復性司法理念和制度

　　□最高人民檢察院法律政策研究室主任 陳國慶

　　恢復性司法是一個前沿性的話題。事實上我國從上世紀90年代就開始陸續介紹恢復性司法，最近為什么引起重視呢？主要是構建社會主義和諧社會理念的提出。個人認為，恢復性司法制度涉及檢察實務中的幾個問題，例如，公訴案件中能否調解（現行法律規定是不能調解的）？在偵查、起訴等階段能否和解？檢察院不起訴范圍的擴大問題，認罪協商及設立被害人國家賠償制度，等等。有學者提出將恢復性司法稱為“刑事和解”更符合我國國情。對于刑事和解，有人持反對意見，認為刑事和解可能導致一系列不良后果，概括起來有：1．恢復性司法與“公平報應”觀念相沖突。司法機關自由裁量權的濫用會產生不符合公平正義的結果。這就涉及怎樣處理公平正義與恢復性司法的關系問題。2．容易造成國家司法性權力的擴張。這涉及是否對現有司法權尤其是審判權的侵犯問題。3．存在負面的標簽效果。恢復性司法的基礎是西方的標簽（犯罪人）理論，因此，恢復性司法倡導被告人認罪、自愿賠償、社區勞動也屬于標簽效果。另外經濟補償過重也不一定有利于犯罪人回歸。4．怎樣處理被害人的過度要求。在反對刑事和解的理由方面，有人提出：一是和解使刑法的懲罰功能受到影響；二是和解使預防犯罪的功能受到影響；三是和解有可能造成對公共利益的忽視；四是和解在一定程度上違反了法律面前人人平等的原則，個人經濟狀況的不同可能造成實際中的法律適用的不平等。我個人認為，檢察機關作為執法機關，不能自己去創制程序，改革探索要有法治理念，應在現有規定的框架內進行。

　　但是，恢復性司法的理論及在世界范圍內刑事司法由報應性司法部分地轉向恢復性司法的趨勢在有些方面還是值得借鑒和參考的。恢復性司法作為傳統刑事司法的重要補充，對特定范圍的案件采取替代性刑事處理方式，將對處理犯罪案件、調整訴訟模式產生積極的作用。恢復性司法為我們提供了一種以和平方式、在案件當事人充分參與的基礎上解決刑事沖突的新途徑，使近現代以來幾乎由國家壟斷刑事公訴案件的訴訟進程，轉而更加注重發揮當事人的積極作用，尤其注重維護被害人的權益，使被害人得到較為充分的救濟，實現當事人的和解并促使犯罪人的認罪、融入社會、改過自新，盡快恢復被破壞的社會秩序和社會關系。有專家提出，恢復性司法在我國目前應當主要適用于侵犯個人人身和財產權益的案件；從案件嚴重程度方面看，主要適用于輕罪案件（法定刑在三年以下的案件）；從犯罪人主觀方面看，恢復性司法主要適用于犯罪人主觀惡性較小的案件；從犯罪主體上看，應當主要適用于未成年人案件。但從深層次上理解恢復性司法的實質，其實在大部分刑事沖突中，都可能適用恢復性司法，只不過方法和程序不同而已，它對被害人地位的提升、對被害人損失賠償的重視、強調發揮當事人在刑事訴訟中的主觀能動性及恢復道德觀念、以和平方式恢復秩序，在對話協商基礎上解決沖突，對處理所有或者大部分非敵對、非不可調和的犯罪案件都有一定的啟發意義。

　　在堅持以經濟建設為中心的前提下，強調樹立以人為本的科學發展觀，構建社會主義和諧社會成為我們特別是司法機關的重要任務。構建和諧社會的理論，傳承中華民族的優良傳統，體現了我黨在新的歷史條件下執政觀念和執政方式的重大調整，也將導致刑事司法觀念和訴訟模式的重要變革。構建和諧社會，很重要的是如何看待和處理犯罪問題。在和平環境下，犯罪是社會矛盾最激烈、最主要的表現形式。公正、妥善地處理犯罪案件，是化解社會矛盾、解決社會糾紛的重要方面。要在構建和諧社會的視野下，重新審視我們對犯罪的態度，如何對犯罪進行科學分類，以保證公正合理地在處理刑事案件中貫徹寬嚴相濟的刑事政策。對少數嚴重刑事犯罪，如恐怖犯罪、黑社會性質組織犯罪應當依法嚴懲，這本身就是構建和諧社會的要求和體現。對一般輕微犯罪貫徹輕緩的刑事政策自不待言，對一些情節性質不嚴重的暴力犯罪，如鄰里糾紛、被害人過錯引起的傷害案件，可以從化解社會矛盾、建立和諧社會的角度進行必要的處理，使犯罪引起的矛盾最大限度地化解，將犯罪造成的危害減少到最低，并采取有效措施盡量予以彌補。這是當前對待犯罪、處理犯罪面臨的非常重要的課題。

　　恢復性司法在于實現刑罰個別化

　　□中國人民大學法學院教授、博士生導師 謝望原

　　“恢復性司法”�煟颍澹螅簦铮颍幔簦椋觯� ｊｕｓｔｉｃｅ屬于外來詞匯，根據聯合國經社理事會《運用恢復性司法方案于犯罪問題的基本原則》宣言草案之界定：恢復性司法，是指運用恢復性程序或目的實現恢復性結果的任何方案。又據２００２年４月�熉摵蠂�預防犯罪和刑事司法委員會《關于在刑事事項中采用修復性司法方案的基本原則宣言要素的修訂稿》，所謂“恢復性程序”，是指通過犯罪人與被害人直接接觸，并經過專業人士充當中立第三者調解，促進當事方溝通與交流，并確定犯罪發生后的處理方案；而“恢復性結果”，則指通過道歉、賠償、社會服務、生活幫助等使被害人因犯罪所造成的物質損失或精神損失得到補償，使被害人被犯罪所破壞的生活恢復常態，同時促使犯罪人通過自己積極而負責任的行為重新融入社會，并贏得被害人及其家庭和社會成員的諒解。

　　至于恢復性司法的具體做法，各國（地區）往往根據自己的法律制度與法文化傳統選擇不盡相同的微觀模式。與傳統的奠基于報應理論的刑事司法模式相比，恢復性司法的顯著特征在于：在維護刑事法制公平、正義的前提下，突出刑事處罰個別化，著眼于犯罪人犯罪后的矯正與改造，充分考慮和保護犯罪人和被害人的合法利益，利用各種有利因素盡可能促使犯罪人回歸社會。正如聯合國２００２年４月第１１次會議《關于在刑事事項中采用恢復性司法方案的基本原則》所說：１．它通過使被害人、罪犯和社區復原而尊重每個人的尊嚴與平等，建立理解并促進社會和諧；２．它是對付不斷發展變化的犯罪的一種對策；３．它為被害人提供了獲得補償、增強安全感和尋求將事情了結的機會，使罪犯能夠深刻認識其行為的原因和影響并切實承擔責任，同時使社區理解犯罪的根本原因，促進社區福利并預防犯罪；４．它可以促使采取適應現有的刑事司法制度并與這些制度相互補充的一系列措施；５．它并不妨礙國家起訴被指控被告人的權力行使。

　　目前我國一些司法機關對恢復性司法模式進行了卓有成效的探索。雖然從嚴格意義上講這些做法還不能說就是真正的恢復性司法，但這些嘗試無疑符合恢復性司法的精神。個人認為，在我國，合理吸納恢復性司法模式應該著重從以下四個方面進行：

　　１．對犯過失罪、故意輕罪（即應判或者已判三年以下有期徒刑的犯罪）、未成年人犯罪的犯罪人全面推行這種司法模式。對于初犯故意重罪的，如果確實屬于認罪態度較好且人身危險較低的，也可以采取這種方式。

　　２．構建謀求被害人諒解機制，促進犯罪人積極悔罪。促進犯罪人悔罪，不僅是為了促使犯罪人認識到自己的罪惡及其所造成的嚴重后果，而且也是促使犯罪人的回歸，促進社會關系的恢復。犯罪人悔罪，不僅僅是向司法機關、向社會悔罪，更重要的是要向被害人悔罪。通過悔罪的方式，促使犯罪人與被害人和解，同時也使被害人的權益和尊嚴得到尊重和恢復。悔罪的方式有非接觸式和接觸式兩種。前者是犯罪人不直接與被害人聯系，而是通過監管機構與犯罪人聯系；后者則是通過犯罪人向被害人直接聯系，通過通信、電話方式或者直接面談的形式來進行。對于采用接觸式悔罪尤其是面談悔罪的，有關機關應當根據案情和犯罪人或者被害人要求進行安排，并在具體過程中發揮主持或主導的作用。

　　３．在刑事訴訟過程中，合理考量被害人關于犯罪人懲罰的意見和建議。在這一階段，設置必要的機制使被害人和犯罪人能夠溝通，促使犯罪人向被害人積極悔罪和賠償；對于被害人由此提出減輕犯罪人懲罰意見的，檢察機關可以考慮提出相應的從寬處罰的量刑建議，審判機關也可以考慮作出從寬處罰的裁判。

　　４．發揮社區在促進犯罪人回歸社會中的作用。在傳統司法模式中，社區的作用被大大忽視了；即便發揮社區的作用，如在執行管制刑中，社區的功能也被看成是輔助性的，其應有的功能并沒有發揮出來。因而在推行恢復性司法模式中應當充分發揮社區的作用。當然，這中間必須充分考慮被害人的意見。比如，如果采取社區矯正的方式來促進犯罪人回歸社會，應當考慮被害人的意見，同時被害人也應當有權利了解犯罪人在社區矯正中的具體表現，或者進行必要的監督。

　　在恢復性司法模式中，被害人是程序的核心，其關注的是修復犯罪人和被害人的傷痕，因而恢復性司法中被害人的角色顯得尤為重要。為充分提升被害人的權益和地位，將恢復性司法模式全面建立起來具有重要的實踐價值，而這種模式也為犯罪人回歸社會提供了更為便捷的道路。

　　恢復性司法：處理輕微刑案新思路

　　□北京市檢察院副檢察長、博士生導師 甄貞

　　構建社會主義和諧社會，就是要妥善解決社會糾紛，化解社會矛盾，穩定社會秩序。恢復性司法發端于二十世紀七十年代，英國、美國、加拿大等國適用較早。我國目前沒有嚴格的恢復性司法模式，只在刑事訴訟的部分程序和環節有間接的、近似性的表現，如刑事自訴案件的允許和解、撤訴，公訴案件輕微犯罪的不起訴、免于刑事處分以及緩刑判決等，但這并不是完全意義上的恢復性司法模式。近年來隨著司法改革的推進，我國越來越多地吸收了西方一些司法理念，恢復性司法在西方得到發展的同時，在我國也基本具備了理論運行的平臺和實踐操作的基礎。煙臺市檢察機關推行的“平和司法”充分體現了恢復性司法理念。我市朝陽區檢察院的婦女犯罪審控組、平谷區檢察院的家庭侵權案件主控組和未成年人案件審控組以建立和諧社會為最終價值取向，在法律允許的范圍內通過非刑罰處罰的方式使受損的社會關系得到修整和恢復，變“以眼還眼，以牙還牙”的報復性司法為以教育、挽救、修復為主的恢復性司法，充分體現了司法領域的人文關懷。

　　恢復性檢察監督體系是恢復性司法制度的重要組成部分，其前提是司法公正和社會正義，目標是化解紛爭、減少對抗、促進和諧，核心是法律效果、社會效果和經濟效果的統一。檢察機關是法律監督機關，充分發揮檢察職能，為構建和諧社會服務，就要把對被害人權利的保護放在重要位置，以補救社會關系為著眼點，以快速解決爭端為切入點，以有效手段教育挽救犯罪人為落腳點，體現在全社會實現公平正義和以人為本的和諧社會目標。

　　恢復性司法作為一項旨在恢復犯罪行為所造成的破壞，通過溝通、賠償最終解決刑事糾紛的機制，為我們多元化處理輕微刑事案件帶來了一種新思路。恢復性司法是隨著恢復正義理論的提出而逐步發展起來的。首先，恢復正義理論強調犯罪不僅是對法律的違反、對政府權威的侵犯，更是對被害人、社會甚至犯罪人自己的傷害。其次，恢復正義理論強調刑事司法程序應有助于對這些傷害的彌補。彌補犯罪所造成的損失，消除因犯罪而使被害人、犯罪人以及社區受到的不良影響要比對犯罪人施加懲罰更重要。最后，恢復正義理論提倡被害人和社會對司法的參與。

　　有關恢復性司法適用案件的范圍要嚴格限定。對未成年人適用是各國通例，其目的在于被害人的利益之外尋求對未成年犯罪行為人的特殊保護。成年犯罪嫌疑人中的過失犯、初犯、偶犯也可以適用。上述輕微刑事案件中的犯罪行為主要侵犯了被害人的個人利益，對公共利益的損害較小，適用恢復性司法不至于造成對被害人、犯罪人利益保護和公共利益保護的失衡。

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